О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

                                   №  127      /21.02.2012 година, гр.Варна

Апелативен съд-Варна, гражданско отделение, в закрито заседание на двадесети февруари две хиляди и дванадесета година в състав:

                                           ПРЕДСЕДАТЕЛ:МАРИНЕЛА ДОНЧЕВА

                                                      ЧЛЕНОВЕ:ДИАНА ДЖАМБАЗОВА

                                                                                ИВАН ЛЕЩЕВ

Сложи на разглеждане докладваното от съдията Ив.Лещев в.ч.гр.д.№ 69 по описа за 2012 година и за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.274, ал.1, т.1, във връзка с чл.129, ал.3 ат ГПК.

Образувано е по частна жалба на К.Ж.К. *** срещу определение № 3368/24.11.2011 година на Варненския окръжен съд, постановено по гр.д.№ 1602/2011 година, с което е прекратено производството по обективно съединени искове с правно основание чл.26, ал.1, предложение първо и трето от ЗЗД, касаещи споразумение № 5253 от 23.07.2010 година, с нотариална заверка на подписите, сключено между жалбоподателката и все още законния й съпруг Т.Д.К. ***. Правят се оплаквания за неправилност и необоснованост на обжалвания акт и се инка отмяната му и връщане на делото на първоинстанционния съд за продължаване на съдопроизводствените действия по разглеждане на същите искове.

Производството е едностранно - без връчване на препис от частната жалба на ответника по исковата молба-Т.Д.К..

Частната жалба е процесуално допустима, а по същество е основателна.

След служебна проверка, ВАпС констатира валидността и допустимостта на обжалвания съдебен акт, а по съществото на спора приема следното:

С определение от 06.01.2012 година –л.26-28 от делото, постановено по гр.д.№ 744/2011 година от състав на четвърто гражданско отделение на ВКС е прието, че определението от 08.06.2011 година на Варненския окръжен съд, постановено по гр.д.№ 823/2011 година не се допуска до касационен контрол и същото е влязло в сила. Правните последици от това определение са, че с окончателен съдебен акт е отменено разпореждането за незабавно изпълнение по заповед № 2040/25.02.2011 година на ВРС по ч.гр.д.№ 2698/2011 година, а издаденият въз основа на нея в полза на  Т.Д.К. изпълнителен лист е обезсилен.

При това положение предявеният от Т. Д.К. иск по реда на чл.422 от ГПК  по установяване на оспореното от жалбоподателката вземане по обезсиления вече изпълнителен лист, предмет на разглеждане по гр.д.№ 864/2011 година на ВОС се явява без съдържание, тъй-като иска по чл.422 от ГПК е допустим само доколкото е в сила заповедта за изпълнение и изпълнителния лист. Но от служебно извършената справка в деловодната система на ВОС към 21.02.2012 година се установява, че производството по делото е било вече прекратено с определение № 400/16.02.2012 година. Макар това определение и да подлежи на обжалване, ВАпС съобразява факта, че заповедта за изпълнение и изпълнителния лист не съществуват в правния мир, поради което жалбоподателката има  правен интерес да води самостоятелен (самостоятелни) иск/ове по установяване на действителността и евентуално обявяване на нищожността на споразумението от 23.07.2010 година.

С оглед на горното следва да се приеме, че предявените от жалбоподателката искове на основание чл.26, ал.1 от ЗЗД, касаещи договореностите в същото споразумение не се конкурират с други искове към настоящия момент и те следва да бъдат разгледани от компетентния съд.

По изложените съображения частната жалба се явява основателна, а обжалваното определение е неправилно и следва да се отмени.

Апелативната инстанция не намира за нужно да обсъжда и другите наведени в частната жалба основания за допустимост на исковете по чл.26, ал.1 от ЗЗД в процесния случай, тъй-като те се поглъщат от по-голямото основание - липсата на предмет по гр.д.№ 864/2011 година на ВОС, във връзка с което дело са били и самите мотиви на този съд за прекратяване на производството по тях.

Водим от горното, ВАпС

                                                 О П Р Е Д Е Л И :

ОТМЕНЯ определение № 3368/24.11.2011 година на Варненския окръжен съд, постановено по гр.д.№ 1602/2011 година, в частта на прекратяване на производството, поради недопустимост на исковото по чл.26, ал.1 от ЗЗД относно споразумение № 5253/23.07.2010 година и връща делото на първоинстанционния съд за продължаване на съдопроизводствените действия по тях.

Определението е окончателно.

ПРЕДСЕДАТЕЛ:                              ЧЛЕНОВЕ:1.                              2.